|
ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ
|
|
|
ΑΝΩΤΑΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΚΥΠΡΟΥ
ΑΝΑΘΕΩΡΗΤΙΚΗ ΔΙΚΑΙΟΔΟΣΙΑ
ΥΠΟΘΕΣΗ ΑΡ. 27/99
ΕΝΩΠΙΟΝ: ΚΡΑΜΒΗ, Δ.
Αναφορικά με το άρθρο 146 του Συντάγματος.
Μεταξύ:
LAOS BROS LIMITED, εκ Λεμεσού,
Αιτητών,
- και -
Αρχής Τηλεπικοινωνιών Κύπρου, εκ Λευκωσίας,
Καθ΄ων η αίτηση.
- - - - - -
6 Δεκεμβρίου, 2000
.Για τους αιτητές: κ. Ν. Πιριλλίδης.
Για τους καθ΄ων η αίτηση: κ. Κ. Χατζηιωάννου.
- - - - - -
Α Π Ο Φ Α Σ Η
Οι αιτητές προσβάλλουν απόφαση της καθ΄ ης η αίτηση Αρχής Τηλεπικοινωνιών Κύπρου (στο εξής "η Αρχή") με την οποία η Αρχή κατακύρωσε την προσφορά του ενδιαφερομένου προσώπου C & H Heatflow Mechanical Contractors Ltd που αφορούσε τη μηχανολογική εγκατάσταση στο νέο κτίριο της Αρχής στα Σαράντα Σπήλια. Οι αιτητές ζητούν τις ακόλουθες θεραπείες:
"1. Δήλωσιν του Δικαστηρίου η οποία να κηρύσση άκυρον και εστερημένον οιουδήποτε νομικού αποτελέσματος, το αποτέλεσμα της προκηρυχθείσης προσφοράς δια Μηχανολογικές Εγκαταστάσεις στο νέον κτίριον της ΑΤΗΚ στα Σαράντα Σπήλαια (καλουμένης εν τοις εφεξής "η Προκήρυξις Προσφοράς") την οποίαν διεξήγαγεν ο Καθ΄ ου η Αίτησις και που κοινοποιήθηκε εις τον τύπον δια προς τούτο ανακοινώσεως ημερμ. 29.10.1998.
2. Δήλωσιν του Δικαστηρίου ότι η επιλογή και κατακύρωσις της Προκηρύξεως Προσφοράς προς όφελος των ενδιαφερομένων προσώπων είναι άκυρη και χωρίς νομικόν αποτέλεσμα διότι έγινε κατά παράβασιν των κανόνων χρηστής διοικήσεως και/ή των όρων και/ή κανονισμών και/ή προδιαγραφών προκηρύξεως και διεξαγωγής της Προκηρύξεως Ποσφοράς και/ή καθ΄ υπέρβασιν εξουσίας.
3. Δήλωσιν του Δικαστηρίου η οποία να κηρύσση άκυρον την απόφασιν του Καθ΄ ου η Αίτησις ημερμ. 5.11.1998 και 8.12.1998 συμφωνα με την οποίαν η εκ μέρους των Αιτητών υποβληθείσα προσφορά ΑΤ64/98 απεκλείσθη λόγω αποκλίσεων από τας προδιαγραφάς και κατά συνέπεια δήλωσιν του Δικαστηρίου η οποία να κηρύσση άκυρον και εστερημένον οιουδήποτε νομικού αποτελέσματος το αποτέλεσμα της προσφοράς και/ή της εισηγήσεως /γνωματοδοτήσεως των εμπειρογνωμώνων/συμβούλων του Καθ΄ ου η Αίτησις."
Υποβλήθηκαν συνολικά επτά προσφορές ανάμεσα στις οποίες η προσφορά των αιτητών και η προσφορά του ενδιαφερόμενου προσώπου. Μια από τις προσφορές δεν αξιολογήθηκε καθόλου γιατί δεν συνοδευόταν από τραπεζική εγγύηση κατά παράβαση του όρου 8 του μέρους Ι των προδιαγραφών. Οι υπόλοιπες προσφορές στάληκαν για αξιολόγηση στους σύμβουλους ηλεκτρομηχανολόγους μηχανικούς της Αρχής για το έργο οι οποίοι ετοίμασαν έκθεση αξιολόγησης. Η έκθεση των συμβούλων μηχανικών κρίθηκε από την Επιτροπή Αξιολόγησης ως μη ολοκληρωμένη και αναλυτική σε βαθμό που να επιτρέπει τη λήψη αποφάσεων για την κατακύρωση του έργου. Ενόψει αυτής της διαπίστωσης, η Επιτροπή Αξιολόγησης προχώρησε σε περαιτέρω αξιολόγηση κρίσιμων στοιχείων των προσφορών και ακολούθως υπέβαλε έκθεση προς το Συμβούλιο Προσφορών της Αρχής. Στην έκθεση περιέχονται παρατηρήσεις και σχόλια για κάθε μια από τις προσφορές που αξιολογήθηκαν. Αναφέρεται στην έκθεση ότι η μόνη προσφορά που δεν παρουσίαζε ουσιώδεις αποκλίσεις από τις προδιαγραφές ήταν η προσφορά του ενδιαφερόμενου προσώπου. Οι υπόλοιπες προσφορές παρουσίαζαν ουσιώδεις αποκλίσεις από τις προδιαγραφές, τέτοιας μορφής, ώστε κάθε μια ουσιώδης απόκλιση από μόνη
της, αποτελούσε λόγο απόρριψης της αντίστοιχης προσφοράς.Καθόσον αφορά την προσφορά των αιτητών παραθέτω τα σχόλια της Επιτροπής όπως καταγράφονται στην έκθεση.
"
β. Στον κατάλογο προτεινόμενων κατασκευαστών και τύπων εξοπλισμού δηλώθηκε ως κατασκευαστής των συστημάτων ελέγχου η εταιρεία Johnson αλλά δε δηλώθηκαν οι προτεινόμενοι τύποι και δεν δόθηκαν τεχνικοί κατάλογοι με αποτέλεσμα να είναι αδύνατη η αξιολόγηση των μονάδων συμπύκνωσης. Η απόκλιση αυτή είναι ουσιώδης γιατί τα συστήματα ελέγχου επηρεάζουν αποφασιστικά την ποιότητα και απόδοση του έργου και η παράλειψη υποβολής των σχετικών πληροφοριών συνιστά παράβαση του όρου 11 του Μέρους Ι των προδιαγραφών (statement of compliance and supporting literature) που επιτάσσει απόρριψη της προσφοράς.
γ. Μερικές τιμές μονάδας δεν συμπληρώθηκαν στον πίνακα τιμών μονάδας για αυξομειώσεις. Η απόκλιση αυτή είναι επουσιώδης γιατί οι τιμές μονάδας που λείπουν μπορούν να συμπληρωθούν πριν την κατακύρωση με βάση το μέσο όρο των αντίστοιχων τιμών μονάδας των υπόλοιπων προσφορών.
δ. Δε δόθηκε δήλωση συμμόρφωσης με τις προδιαγραφές (statement of compliance). Η απόκλιση αυτή είναι ουσιώδης γιατί παρεμποδίζει την πλήρη αξιολόγηση της προσφοράς και συνιστά παράβαση του όρου 11 του Μέρους Ι των προδιαγραφών (statement of compliance and supporting literature) που επιτάσσει απόρριψη της προσφοράς."
Εδώ πρέπει να σημειωθεί ότι η Επιτροπή Αξιολόγησης σημειώνει στην έκθεσή της ότι "....... επειδή είναι η δεύτερη φορά που ζητούνται προσφορές για το έργο, όλοι οι προσφοροδότες είχαν προειδοποιηθεί κατά την επαναπροκήρυξη ότι οι νέες προσφορές τους έπρεπε να περιλαμβάνουν όλες τις απαραίτητες πληροφορίες που περιγράφονται αναλυτικά στο συνημμένο παράρτημα Β διαφορετικά θα απορρίπτονταν.".
Το Συμβούλιο Προσφορών αφού μελέτησε κλπ την έκθεση της Επιτροπής Αξιολόγησης, αποφάσισε να συστήσει στο Συμβούλιο της Αρχής την κατακύρωση της προσφοράς του ενδιαφερόμενου προσώπου.
Οι αιτητές ισχυρίζονται ότι υπήρξε συμμόρφωση προς όλους τους όρους και απαιτήσεις των προσφορών και ότι η προσφορά τους αξιολογήθηκε από εμπειρογνώμονες / συμβούλους της Αρχής και βρέθηκε ότι πληρούσε όλες τις προδιαγραφές της προκήρυξης της προσφοράς. Η παράλειψη υποβολής υποστηρικτικών φυλλαδίων και τεχνικών καταλόγων ήταν επουσιώδης και σε καμιά περίπτωση δεν έπρεπε να επενεργήσει σε βάρος τους ενόψει καθιερωμένης πρακτικής της Αρχής σύμφωνα με την οποία η Αρχή θεωρούσε ως επουσιώδεις τέτοιες αποκλίσεις από τις ρητές απαιτήσεις του συγκεκριμένου όρου του διαγωνισμού.
Προκύπτει από τα σχόλια και τις παρατηρήσεις της Επιτροπής Αξιολόγησης ότι οι αποκλίσεις υπό στοιχεία β και δ (ανωτέρω), κρίθηκαν ουσιώδεις σε αντίθεση με τις αποκλίσεις υπό στοιχεία α και γ (ανωτέρω) που κρίθηκαν επουσιώδεις. Ο όρος 11.1 του Μέρους Ι των προδιαγραφών προνοεί:
"11.1 STATEMENT OF COMPLIANCE AND SUPPORTING LITERATURE.
Tenderers shall supply a Statement of Compliance as well as detailed comments against each and every item of the specification. In this respect Tenderers shall provide a compliance table responding to each clause, sub-clause and paragraph of each part of the Specification. Tenderers shall complete the compliance table using only the terms "complied" or "not complied". Other terms such as "acknowledged" "noted" "complies except for ....." or "partially compliant", shall not be used.
Tenderers shall provide explanations and details of any counter proposals where the words "not complied" appear in the compliance table.
Tenderers shall also submit detailed supporting literature and/or documentary evidence proving compliance of the offered Equipment or Materials with the Specifications in the present document.
The above information shall be regarded as of essence to the evaluation of the Tender. Tenderers failing to submit the Statement of Compliance and all relevant literature and/or documentation with the Tender shall be disqualified."
Στην Χατζηκυριάκου Λτδ ν. ΑΤΗΚ (1995) 3 ΑΑΔ 178, ο όρος της προσφοράς με λεκτικό πανομοιότυπο με αυτό του πιο πάνω όρου της προσφοράς που τώρα εξετάζουμε, κρίθηκε ως ουσιώδης και αποφασίστηκε ότι ο αποκλεισμός της εφεσείουσας εταιρείας από το διαγωνισμό λόγω της μη συμμόρφωσης της προς τον όρο που κρίθηκε ως ουσιώδης, αποστερούσε την αιτήτρια του εννόμου συμφέροντος για άσκηση προσφυγής για κατακύρωση της προσφοράς στο ενδιαφερόμενο πρόσωπο.
Οι αιτητές υποστήριξαν πως σύμφωνα με καθιερωμένη πρακτική που ακολουθεί η Αρχή κατά την εξέταση προσφορών, αποκλίσεις παρόμοιες ή ανάλογες με αυτές που στην προκείμενη περίπτωση κρίθηκαν ως ουσιώδεις, θεωρούνται ως επουσιώδεις και οι προσφορές που παρουσιάζουν τέτοιες αποκλίσεις εξετάζονται, οι δε προσφοροδότες των εν λόγω προσφορών καλούνται να υποβάλουν εκ των υστέρων στοιχεία των οποίων η υποβολή κρίνεται απαραίτητη για την περαιτέρω εξέταση.
Κατόπιν αιτήματος των αιτητών και με συγκατάθεση της Αρχής, παραχώρησα άδεια για προσαγωγή μαρτυρίας προς διαπίστωση της διαδικασίας που ακολουθεί η Αρχή κατά την εξέταση του τεχνικού μέρους των προσφορών. Κατέθεσαν συναφώς, ο Διευθυντής των αιτητών κ. Ανδρέας Λαός και ο κ. Πέτρος Χατζηαντωνίου, Τμηματάρχης στο Τμήμα Ηλεκτρομηχανολογικών Υπηρεσιών της Αρχής. Ο κ. Λαός για να θεμελιώσει τη γνώση του περί της πρακτικής που ακολουθεί η Αρχή επί του συγκεκριμένου θέματος, κατέθεσε ότι η εταιρεία του κέρδισε στο παρελθόν δύο ή τρεις διαγωνισμούς προσφορών για εκτέλεση έργων της Αρχής μικρότερης εμβέλειας του έργου που αφορά η υπό εξέταση προσφορά. Το τελευταίο από τα έργα που εκτέλεσαν οι αιτητές ήταν πριν τρία περίπου χρόνια. Σύμφωνα με τη μαρτυρία του κ. Λαού οι προσφοροδότες υποβάλλουν καταλόγους του κορμού των μηχανημάτων που προτείνουν. Τα υπόλοιπα μηχανικά μέρη / εξαρτήματα προσδιορίζονται είτε με καταλόγους που συνυποβάλλονται είτε με απλή αναφορά η οποία γίνεται στο έγγραφο των προσφορών. Οταν επιλεγεί ο προσφοροδότης "επαναϋποβάλλονται όλα προς έγκριση στους συμβούλους για να τους δοθεί η έγκριση να τα παραγγείλουν και σε αυτό το στάδιο είναι που υποβάλλονται και οι τελευταίες λεπτομέρειες για να προχωρήσει η παραγγελία των μηχανημάτων". Στην προκείμενη περίπτωση, οι αιτητές προσδιόρισαν ότι το προτεινόμενο σύστημα ελέγχου θα ήταν μάρκας Johnson, που είναι μάρκα παγκοσμίως γνωστή, χωρίς ωστόσο να είχαν υποβληθεί κατάλογοι για
άλλα εξαρτήματα, μέρη του ιδίου συστήματος εφόσον τα εν λόγω εξαρτήματα ήταν οπωσδήποτε συμβατά με τον θερμοστάτη, που ήταν ο κορμός / το κύριο μέρος του όλου μηχανικού συστήματος.Ο κ. Πέτρος Χατζηαντωνίου κατέθεσε ότι η γενική πρακτική της Αρχής είναι ότι κατά την υποβολή των προσφορών συνυποβάλλονται και πρέπει να υπάρχουν όλες οι τεχνικές πληροφορίες που προσδιορίζονται στους όρους των προσφορών για να καθίσταται δυνατή η αξιολόγηση. Κατ΄ εξαίρεση, αν κάποια πληροφορία είναι δευτερεύουσα, αυτή θεωρείται από την Επιτροπή Αξιολόγησης ως μη ουσιώδης για την αξιολόγηση της προσφοράς οπότε η προσφορά εξετάζεται με πιθανότητα να ζητηθεί σε μεταγενέστερο στάδιο η πληροφορία που δεν δόθηκε αρχικά. Ο μάρτυρας διευκρίνισε ότι οι τεχνικές πληροφορίες περιέχονται
στους τεχνικούς καταλόγους και τα φυλλάδια των κατασκευαστών, έγγραφα τα οποία αξιολογούνται σε συνάρτηση προς τη δήλωση συμμόρφωσης προς αυτούς τους καταλόγους και τα έγγραφα που επίσης υποβάλλουν οι προσφοροδότες.Προκύπτει από το λεκτικό του όρου 11 των προσφορών ότι η υποχρέωση των προσφοροδοτών για υποβολή των εγγράφων που προσδιορίζονται στους όρους της προσφοράς ήταν επιτακτική. Η διαπίστωση της Επιτροπής Αξιολόγησης ότι οι αποκλίσεις υπό στοιχεία (β) και (δ) ανωτέρω ήταν ουσιώδεις συνάδει με την καθιερωμένη πρακτική της Αρχής όπως την έχει περιγράψει ο κ. Χαζηαντωνίου. Συνάδει επίσης και προς το περιεχόμενο του όρου 11 των προσφορών.
Η απόφαση στην Χατζηκυριάκου ν. ΑΤΗΚ (ανωτέρω) όπου εξετάστηκε όρος του οποίου το λεκτικό ήταν ταυτόσημο με το λεκτικό του όρου 11 της υπό εξέταση προσφοράς, καταρρίπτει άρδην τον ισχυρισμό των αιτητών περί καθιερωμένης πρακτικής της ΑΤΗΚ σύμφωνα με την οποία οι αποκλίσεις της προσφοράς τους έπρεπε να είχαν κριθεί ως επουσιώδεις. Η Χατζηκυριάκος ν. ΑΤΗΚ (ανωτέρω) αποδεικνύει περίτρανα ότι η πρακτική που ακολουθεί η Αρχή κατά την εξέταση του τεχνικού μέρους προσφορών είναι με την αυστηρότητα που έχει περιγράψει ο κ. Χατζηαντωνίου και όχι όπως την εννοούν οι αιτητές. Καταλήγω στο συμπέρασμα ότι η απόφαση της Επιτροπής Αξιολόγησης για αποκλεισμό της προσφοράς των αιτητών την οποία υιοθέτησε το Συμβούλιο της Αρχής προκειμένου να καταλήξει στην επίδικη απόφαση και να θεωρήσει την προσφορά των αιτητών ως απορριπτέα λόγω μη συμμόρφωσης προς ουσιώδεις όρους της προσφοράς είναι πλήρως αιτιολογημένη και εύλογα επιτρεπτή.
Σύμφωνα με τη νομολογία χωρίς έγκυρη προσφορά δεν θεμελιώνεται έννομο συμφέρον για προσβολή της απόφασης κατακύρωσης. Σχετικό είναι το πιο κάτω απόσπασμα από τα Πορίσματα Νομολογίας του ΣτΕ 1929-1959 στη σελίδα 2
64:"Δημοπρασίαι: Ο συμμετασχών εις δημοπρασίαν έχει έννομον συμφέρον προς προσβολήν της πράξεως κατακυρώσεως ........... δεν νομιμοποιείται ο αποκλεισθείς της δημοπρασίας προς προσβολήν περαιτέρω ταύτης διά λόγους άλλους πλην των αναφερομένων εις τον αποκλεισμόν αυτού."
Βλ. επίσης
Medcon Constructions v. Republic (1986) 3 CLR 535 και Τamassos Tobacco Suppliers and Co v. Δημοκρατίας (1992) 3 ΑΑΔ 60.Ενόψει της πιο πάνω κατάληξης ότι η απόφαση της Αρχής για αποκλεισμό των αιτητών ήταν εύλογα επιτρεπτή δεν εξετάζονται οι υπόλοιποι λόγοι ακυρώσεως.
Η προσφυγή αποτυγχάνει και απορρίπτεται με έξοδα.
Η προσβαλλόμενη απόφαση επικυρώνεται.
Α. Κραμβής,
Δ.
ΣΦ.
.