|
ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ
|
|
|
ΑΝΩΤΑΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΚΥΠΡΟΥ
ΑΝΑΘΕΩΡΗΤΙΚΗ ΔΙΚΑΙΟΔΟΣΙΑ
(Υπόθεση Αρ. 964/2002)
15 Σεπτεμβρίου, 2004
[ΚΩΝΣΤΑΝΤΙΝΙΔΗΣ, Δ/στής]
AUTOLAND FINANCE & INVESTMENTS LTD
Aιτητές
ν.
ΧΡΗΜΑΤΙΣΤΗΡΙΟΥ ΑΞΙΩΝ ΚΥΠΡΟΥ
Καθ'ων η αίτηση
--------------------
Π. Πολυβίου και Γ. Τριανταφυλλίδης για τους αιτητές.
Θ. Κορφιώτης για τους καθ΄ ων η αίτηση.
-----------------------
Α Π Ο Φ Α Σ Η
Με απόφαση του Διοικητικού Συμβουλίου του Χρηματιστηρίου Αξιών Κύπρου, ημερομηνίας 22.8.02, απορρίφθηκε η αίτηση των αιτητών για εισαγωγή των τίτλων τους στο Χρηματιστήριο.
Με επιστολή Ανώτερης Λειτουργού του ΧΑΚ, ημερομηνίας 30.8.02, ενημερώθηκαν οι αιτητές και αυτοί, προσβάλλοντας το κύρος της απόφασης, αναπτύσσουν επιχειρήματα ως προς την αιτιολόγηση με αναφορά στα πρακτικά του Διοικητικού Συμβουλίου αλλά και σ΄αυτή την επιστολή. Διαπιστώνεται αναντιστοιχία μεταξύ της επιστολής και της απόφασης του Διοικητικού Συμβουλίου όπως αυτή είναι καταγραμμένη στο πρακτικό και ορθά οι καθ΄ ων η αίτηση εισηγούνται, παραπέμποντας στη Firmworth Securities Ltd v. Γενικού Διευθυντή ΧΑΚ κ.α. Προσφυγή Αρ. 369/02 ημερομηνίας 16.9.03 και στο Δαγτόγλου - Γενικό Διοικητικό Δίκαιο, 4η Αναθεωρημένη Έκδοση 1997, §613(α), πως η ενημερωτική επιστολή δεν είναι στοιχείο της απόφασης, ούτε την ενσωματώνει. Δεν εγείρονται ιδιαίτερα ζητήματα συναρτημένα προς τη λανθασμένη ενημέρωση και η αναθεώρηση μπορεί να αφορά μόνο στην προσβαλλόμενη απόφαση όπως την καταγράφει το πρακτικό του Διοικητικού Συμβουλίου, το οποίο και μεταφέρω αυτούσιο:
«Αίτηση της εταιρείας Autoland Finance & Investments Ltd για εισαγωγή των τίτλων της στο Χρηματιστήριο.
Δόθηκαν στο Συμβούλιο προς ενημέρωση του, υπηρεσιακά σημειώματα ημερ. 8/8/02 και 25/7/02 ως επίσης και σχετικό σημείωμα του Γενικού Διευθυντή ημερ. 9/8/02, αναφορικά με την αίτηση της πιο πάνω εταιρείας για εισαγωγή των τίτλων της στο ΧΑΚ.
Το Συμβούλιο αφού μελέτησε τα σημειώματα αυτά ως επίσης και επιστολές τις εταιρείας με ημερ. 7/8/02 και 6/8/02, που επισυνάπτονται στα πρακτικά και αποτελούν αναπόσπαστο μέρος τους αποφάσισε όπως απορρίψει την αίτηση της εταιρείας αυτής. Μεταξύ άλλων σημειώνεται ότι κρίθηκε από το Συμβούλιο ότι η εταιρεία δεν διαθέτει το επαρκές κεφάλαιο κίνησης όπως προβλέπουν οι χρηματιστηριακοί κανονισμοί, ότι δεν τήρησε τις ελάχιστες προϋποθέσεις εισαγωγής για επικαιροποίηση του ενημερωτικού δελτίου πριν από την εξέταση της αίτησης της, ενώ δεν παρέχει όλα τα αναγκαία προς προστασία των επενδυτών εχέγγυα σύμφωνα με τον Κανονισμό 61(1)(ιγ).
Η εταιρεία θα ενημερωθεί σχετικά με επιστολή του Χρηματιστηρίου σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στη χρηματιστηριακή νομοθεσία για την απόφαση αυτή του Συμβουλίου.»
Οι αιτητές συζητούν την όντως αόριστη φράση "μεταξύ άλλων" ως μέρους της αιτιολογίας. Σ΄αυτό το πλαίσιο θεωρούν πως αυτή εμφανίζει το Διοικητικό Συμβούλιο να υιοθετεί διάφορες παρατηρήσεις σε υπηρεσιακά σημειώματα τα οποία περιγράφονται ως αναπόσπαστο μέρος του πρακτικού, σε σχέση με θέματα για τα οποία εν τέλει το Διοικητικό Συμβούλιο δεν καταγράφει δική του απόφαση. Όπως το θέμα του κατά πόσο υπήρξε εμπεριστατωμένη μελέτη από ανεξάρτητο νομικό. Εφόσον θα είχαμε περίπτωση άσκησης διακριτικής εξουσίας υπό τη συνολική επίδραση των στοιχείων της αιτιολογίας που καταγράφηκε, περιλαμβανομένης και της αόριστης φράσης "μεταξύ άλλων", θα υπήρχε πράγματι πρόβλημα αδυναμίας άσκησης αναθεωρητικού ελέγχου και η απόφαση θα έπασχε κατά την αιτιολογία της. Το ίδιο θα ίσχυε δε και σε σχέση με την τελευταία φράση στο πρακτικό που απλώς αναπαράγει τις κανονιστικές διατάξεις, χωρίς εξειδίκευση με αναφορά σε δεδομένα, πως η εταιρεία "δεν παρέχει όλα τα αναγκαία προς προστασία των επενδευτών εχέγγυα σύμφωνα με τον Κανονισμό 61(1)(γ)". Εκτός αν θεωρηθεί πως εμπλέκεται ο Κανονισμός ενόψει των προηγηθεισών συγκεκριμένων εξηγήσεων, ώστε να μη δικαιολογείται να αξιολογηθεί ως αιτιολογία με υπόβαθρο άλλα δεδομένα αλλά ως περαιτέρω κανονιστική κάλυψη των ιδίων. Οπότε, ούτως η άλλως, ως στοιχείο συγκεκριμένης αιτιολογίας δυνάμενης να ελεγχθεί, αναδεικνύεται μόνο η διαπίστωση πως η εταιρεία δεν διαθέτει "το επαρκές κεφάλαιο κίνησης", και πως "αυτή δεν τήρησε τις ελάχιστες προϋποθέσεις εισαγωγής για επικαιροποίηση του ενημερωτικού δελτίου πριν από την εξέταση της αίτησή της".
Κατά τον Κανονισμό 61(1) των περί Αξιών και Χρηματιστηρίου Αξιών Κύπρου Κανονισμών του 1995 (ΚΔΠ 214/95) δε γίνεται δεκτή η αίτηση προς εισαγωγή τίτλων στο Χρηματιστήριο εκτός εάν ο εκδότης ικανοποιεί τις προϋποθέσεις που ρητά τίθενται στη συνέχεια και οποιαδήποτε άλλα προκύπτουν από την κείμενη νομοθεσία. Σ' αυτά περιλαμβάνονται οι προϋποθέσεις της ικανοποίησης του Συμβουλίου ότι "έχει επαρκές κεφάλαιο κίνησης" [υποπαράγραφος (θ)] και "ότι παρέχει όλα τα αναγκαία προς προστασία των επενδυτών εχέγγυα, [υποπαράγραφος (ιγ)]. Αμφισβήτηση πως όσα εξειδικεύθησαν από το Συμβούλιο εντάσσονται σ΄αυτές τις προϋποθέσεις του Κανονισμού 61(1) δεν υπάρχει και είναι ορθή η εισήγηση των καθ΄ ων η αίτηση πως αυτές λειτουργούν αυτοτελώς. Οι προϋποθέσεις του Κανονισμού 61(1) τίθενται σωρευτικά και η διαπίστωση πως κάποια ελλείπει επάγεται την απόρριψη της αίτησης. Επομένως, η κατά τα άλλα αοριστία στην αιτιολογία δεν θα διαφοροποιούσε το αποτέλεσμα, αν κρινόταν πως οι δυο συγκεκριμένες διαπιστώσεις του Διοικητικού Συμβουλίου ή οποιαδήποτε από αυτές, ήταν εύλογα επιτρεπτές. Παρεμβάλλω εδώ πως ο περαιτέρω ισχυρισμός των αιτητών ότι το ρήμα "κρίθηκε" στην προσβαλλόμενη απόφαση παραπέμπει σε προγενέστερη κρίση, ανύπαρκτη όμως, δεν δικαιολογείται. Είναι σαφές ότι το Διοικητικό Συμβούλιο με αυτό τον τρόπο καταγράφει την κρίση στην οποία τότε και όχι οποτεδήποτε προηγουμένως, άχθηκε.
Στο υπηρεσιακό σημείωμα της 25.7.02 περιλαμβάνεται ρητή αναφορά στο ζήτημα της επάρκειας του κεφαλαίου κίνησης της εταιρείας και του ενημερωτικού δελτίου ως ιδιαιτέρως σοβαρών και ζητήθηκαν οι απόψεις της εταιρείας. Ως προς το πρώτο, με παραπομπή στην ίδια την έκθεση των ελεγκτών, το σχετικό απόσπασμα της οποίας περιλήφθηκε στην επιστολή προς τους αιτητές ημερομηνίας 2.8.02, όπου αναφέρεται "ανεπάρκεια κίνησης κεφαλαίου ύψους £2.084.294 για το έτος 2001". Και ως προς το δεύτερο, με αναφορά και στην εγκύκλιο του ΧΑΚ αρ. 4/2002 ημερομηνίας 30.1.02.
Με την απάντησή τους ημερομηνίας 7.8.02 οι αιτητές δεν αρνούνται ουσιαστικά τα δεδομένα. Επιχειρούν όμως επεξήγηση κατ' επίκληση άλλων στοιχείων. Αναφορικά με την ανεπάρκεια κεφαλαίου, ως εξής:
"Όσον αφορά την ανεπάρκεια κίνησης κεφαλαίου σας επισύρουμε την προσοχή στη σημείωση 3 των ενοποιημένων οικονομικών καταστάσεων στην οποία αναφέρεται ότι ποσό ύψους £763,000 περίπου που οφείλεται στην εταιρεία Κνωσσός Επενδυτική Λτδ, δεν θα ζητηθεί πριν τις 31/7/2003. Επίσης στις τρέχουσες υποχρεώσεις περιλαμβάνεται ποσό ύψους £131,000 περίπου που οφείλεται στους Κυρίους Νίκο και Μιχάλη Εφραίμ, διευθυντές της Εταιρείας, που δεν είναι άμεσα απαιτητό. Τέλος σας αναφέρουμε ότι οι επενδύσεις στις συνδεδεμένες εταιρείες που παρουσιάζονται στο μη κυκλοφορούν ενεργητικό του συγκροτήματος αφορούν επενδύσεις σε τίτλους εισηγμένους στο Χρηματιστήριο Αξιών Κύπρου και είναι άμεσα ρευστοποιήσημες."
Και αναφορικά με το ενημερωτικό δελτίο ως εξής:
"Για το σημείο (δ) της επιστολής σας αναφέρουμε ότι στις 17/1/2002 μας είχατε αποστείλει τα σχόλια σας για την αίτηση μας που είχε υποβληθεί στις 6/12/200 και σας απαντήσαμε στις 30/1/2002, δηλαδή πριν κυκλοφορήσει η εγκύκλιος στην οποία αναφέρεστε.
Για το σημείο (ε) της επιστολής σας επισημαίνουμε ότι οι προβλέψεις αποτελεσμάτων έγιναν για το 2001 λαμβάνοντας υπόψη τα δεδομένα της τότε περιόδου. Στην επιστολή σας ημερ. 17/1/2002 στην παράγραφο 41 υπονοείται ότι τέτοιες προβλέψεις στη δική μας περίπτωση δεν ήταν αναγκαίες αφού οι μετοχές είχαν εκδοθεί και παραχωρηθεί. Μετά από τηλεφωνική επικοινωνία που είχαμε με τον λειτουργό-υπεύθυνο για την αίτηση μας, δεν μας έγινε ξεκάθαρο κατά πόσο θα έπρεπε να συμπεριληφθεί τέτοιου είδους πρόβλεψη."
Οι απαντήσεις των αιτητών σχολιάζονται ειδικά στο ενημερωτικό σημείωμα της 8.8.02. Για την ανεπάρκεια κεφαλαίου κίνησης, ως εξής:
"Μόνο το υπόλοιπο του τραπεζικού παρατραβήγματος που παρουσιάζεται στον ισολογισμό είναι αρκετό για να δημιουργηθεί ανεπάρκεια κεφαλαίου κίνησης, άρα οι αναφορές στη συμφωνία μεταξύ της Εταιρείας και της συνδεδεμένης εταιρείας Κνωσσός Επενδυτική Λτδ για μη είσπραξη του ποσού ύψους περίπου £763.000 που οφείλεται στη συνδεδεμένη εταιρεία και στο ποσό οφειλόμενο στους διευθυντές της Εταιρείας που δεν είναι άμεσα απαιτητό εξακολουθεί να μην επηρεάζει θετικά την ανεπάρκεια κεφαλαίου κίνησης. Επίσης, με βάση το σχόλιο ότι οι επενδύσεις σε συνδεδεμένες εταιρείες θεωρούνται άμεσα ρευστοποιήσιμες λόγω του ότι αφορούν εισηγμένες εταιρείες στο Χρηματιστήριο Αξιών Κύπρου τότε θα έπρεπε ο λογιστικός χειρισμός να είναι η παρουσίαση στο κυκλοφορούν ενεργητικό ως επενδύσεις που κατέχονται για εμπορία σύμφωνα με το ΔΛΠ 39, ενώ ο λογιστικός χειρισμός που ακολουθεί η Εταιρεία είναι η παρουσίαση στο μη κυκλοφορούν ενεργητικό με τη μέθοδο του καθαρού συμφέροντος με βάση το ΔΛΠ 28."
Και για το ενημερωτικό δελτίο ως εξής:
"Η επιστολή του Χρηματιστηρίου Αξιών Κύπρου ημερομηνίας 17/1/2002 που αναφέρεται στο εν λόγω σημείο στάληκε για σχόλια στο κανονιστικό μέρος του Ενημερωτικού Δελτίου και όχι στις οικονομικές καταστάσεις. Σημειώνεται ότι το Ενημερωτικό Δελτίο επικαιροποιήθηκε για να γίνει συμπερίληψη των ελεγμένων οικονομικών καταστάσεων για το έτος 2001 μετά από την κυκλοφορία της εν λόγω εγκυκλίου του Χρηματιστηρίου Αξιών Κύπρου άρα θα μπορούσε να γίνει αναπροσαρμογή για να συμπεριληφθούν τα απαραίτητα στοιχεία που ζητούνται με βάση την εγκύκλιο.
Το Ενημερωτικό Δελτίο θα έπρεπε να επικαιροποιηθεί για να απαλειφθούν οι προβλέψεις για το έτος 2001 εφόσον παρουσιάζονται ήδη τα πραγματικά αποτελέσματα για το έτος 2001. Επίσης, η τιμή έκδοσης που αναφέρεται στη συγκεκριμένη παράγραφο δε συνάδει με τις πληροφορίες σε άλλα μέρη του Ενημερωτικού Δελτίου παρόλο που για την εν λόγω αναφορά έγινε σχόλιο στην επιστολή του Χρηματιστηρίου Αξιών Κύπρου ημερομηνίας 17.1.2002 για να διευκρινιστεί η συγκεκριμένη διαφωνία στα μέρη του Ενημερωτικού Δελτίου.
Επίσης, με βάση τα σχόλια της Υπηρεσίας μας 3 και 4 πιο πάνω η Εταιρεία δεν τήρησε τις ελάχιστες προϋποθέσεις εισαγωγής για επικαιροποίηση του Ενημερωτικού Δελτίου πριν την εξέταση της αίτησής της."
Η αιτιολογία της προσβαλλόμενης απόφασης, συγκεκριμένη όπως είναι σε σχέση με τα δυο συζητούμενα θέματα, συμπληρώνεται από το πιο πάνω περιεχόμενο του υπηρεσιακού σημειώματος της 8.8.02 ως σαφώς συναρτημένου προς αυτή. Εν τούτοις οι αιτητές, με τις αγορεύσεις τους, παραπέμπουν απλώς σε όσα εκείνοι αναφέρουν στην επιστολή τους ημερομηνίας 7.8.02, χωρίς κανένα σχόλιο ή επιχείρημα ή ισχυρισμό που να αφορά στις επισημάνσεις σ' αυτό το σημείωμα.
Δεν έχει τεκμηριωθεί λόγος ακυρότητας και η προσβαλλόμενη απόφαση, ενόψει των δεδομένων, ήταν ευλόγως επιτρεπτή. Η προσφυγή απορρίπτεται, με έξοδα. Η προσβαλλόμενη απόφαση επικυρώνεται.
Γ. Κωνσταντινίδης, Δ.
ΜΣι.C:\My Documents\2004\part4\964-02.doc