|
ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ
|
|
|
ΑΝΩΤΑΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΚΥΠΡΟΥ
ΑΝΑΘΕΩΡΗΤΙΚΗ ΔΙΚΑΙΟΔΟΣΙΑ
ΥΠΟΘΕΣΗ ΑΡ. 790/97
ΕΝΩΠΙΟΝ: Τ. ΗΛΙΑΔΗ, Δ.
Αναφορικά με το Αρθρο 146 του Συντάγματος.
ΜΕΤΑΞΥ:
Φούλλας Χατζηχάρου Παυλίδου, από τη Λευκωσία,
Αιτήτριας
και
Κυπριακής Δημοκρατίας, μέσω
1. Υπουργού Εργασίας και Κοινωνικών Ασφαλίσεων,
2. Λειτουργού Μεταναστεύσεως,
Καθ'ων η αίτηση
---------------------
19 Ιανουαρίου 2000
Για την Αιτήτρια: κ. Α.Σ. Αγγελίδης.
Για τους Καθ'ων η αίτηση: κ. Γιωργαλλής, Δικηγόρος της Δημοκρατίας.
Για το Ενδιαφερόμενο Μέρος: κ. Π. Πολυβίου.
-----------------------
Α Π Ο Φ Α Σ Η
(α) Τα γεγονότα
Στις 3/6/97 το Βρεττανικό Συμβούλιο υπέβαλε αίτηση προς το Λειτουργό Μετανάστευσης εκ μέρους του Anthony Paul Sellers για την παραχώρηση άδειας εργασίας του πιο πάνω ως Υπεύθυνου Υπηρεσίας Εξετάσεων (Examination Services Manager) με το Βρεττανικό Συμβούλιο. Στην αίτηση είχε επισυναφθεί επιστολή ημερομηνίας 22/5/97 του Διευθυντή του Τμήματος Εργασίας με την οποία ο Διευθυντής του Τμήματος Εργασίας πληροφορούσε το Διευθυντή του Βρεττανικού Συμβουλίου ότι δεν έφερε ένσταση για τη διετή απασχόληση του αιτητή στην πιο πάνω θέση, νοουμένου ότι θα εξασφάλιζε από το Λειτουργό Μετανάστευσης την απαραίτητη άδεια παραμονής και εργασίας. Ως αποτέλεσμα σημείωσης του Διευθυντή του Τμήματος Εργασίας στο σχετικό φάκελο ότι δεν ήταν αναγκαία η σφράγιση συμβολαίου εργασίας από το Τμήμα Εργασίας, το Τμήμα Μετανάστευσης εξέδωσε άδεια εργασίας του αιτητή για περίοδο δύο χρόνων, από τις 26/6/97 μέχρι 26/6/99. Στις 3/7/97 ο Γενικός Γραμματέας της Ομοσπονδίας Εργατοϋπαλλήλων Κυβερνητικοστρατιωτικών και Δημοσίων Υπηρεσιών Κύπρου Σ.Ε.Κ., ζήτησε από τον Υπουργό Εργασίας όπως αρνηθεί να εκδώσει άδεια για την εργοδότηση αλλοδαπού στο Τμήμα Εξετάσεων του Βρεττανικού Συμβουλίου αφού "υπήρχε υφιστάμενο προσοντούχο προσωπικό του Βρεττανικού Συμβουλίου που διεκδικούσε την πιο πάνω θέση". Σε σχετική απάντηση του ημερομηνίας 11/8/97 ο Υπουργός Εργασίας πληροφόρησε το Γενικό Γραμματέα της ΟΕΚΔΥ - ΣΕΚ ότι το Υπουργείο Εργασίας και Κοινωνικών Ασφαλίσεων αποφάσισε να παραχωρήσει τη σχετική άδεια εργασίας, αφού έλαβε υπόψη τη σχετική νομοθεσία και όλα τα στοιχεία της υπόθεσης προσθέτοντας ότι,
"μεταξύ άλλων λήφθηκαν υπόψη τα σοβαρά καθήκοντα και οι ψηλές ευθύνες της θέσης, η οποία απαιτούσε άτομο με ακαδημαϊκά προσόντα και εξειδικευμένη διευθυντική και τεχνική πείρα, καθώς και το γεγονός ότι το Βρεττανικό Συμβούλιο είχε δώσει την ευκαιρία στο ντόπιο προσωπικό του να αποταθεί και να διαγωνιστεί για τη θέση."
(β) Είναι η προσφυγή εκπρόθεσμη
;Οι καθ'ων η αίτηση ισχυρίζονται ότι η προσφυγή είναι εκπρόθεσμη αφού η αιτήτρια γνώριζε για την απόφαση των καθ'ων η αίτηση να εγκρίνουν την πρόσληψη του αιτητή από τις 22/5/97. Η αιτήτρια ισχυρίζεται ότι η εισήγηση αυτή είναι υποθετική αφού η πιο πάνω απόφαση ουδέποτε κοινοποιήθηκε στην αιτήτρια.
Κρίνω σκόπιμο σε αυτό το στάδιο να παραθέσω αυτούσια την πιο πάνω επιστολή των καθ'ων η αίτηση.
"MINISTRY OF LABOUR AND
SOCIAL INSURANCE
DEPARTMENT OF LABOUR
Nicosia 22 May, 1997.
Dear Sir,
Examinations Services Manager
I refer to your letter dated 21/5/97 on the above subject and I would like to inform you that, after considering the information furnished, this Department has no objection to your proceeding with the employment of Mr. Paul Sellers, to fill the post of Examinations Services Manager for a period of two years.
Please note that according to the Aliens and Migration Law, Mr. Sellers has to secure a temporary residence and employment permit from the Migration Officer.
Yours faithfully,
Director
Mr. Robert Ness,
Director
The British Council,
Nicosia.
Copy to: - Permanent Secretary
Ministry of Labour and
Social Insurance,
- Migration Officer,
Ministry of Interior."
Από το περιεχόμενο της πιο πάνω επιστολής φαίνεται ότι αυτή στάληκε από το Διευθυντή του Γραφείου Εργασίας προς το Διευθυντή του Βρεττανικού Συμβουλίου. Δεν έχει δοθεί οποιαδήποτε μαρτυρία ότι το περιεχόμενο της κοινοποιήθηκε στην αιτήτρια ή ότι η αιτήτρια κατέστη με οποιοδήποτε άλλο τρόπο γνώστρια του περιεχομένου της.
Η προθεσμία των 75 ημερών που καθορίζεται με το άρθρο 146 του Συντάγματος είναι ανατρεπτική και αρχίζει όταν ο πολίτης έχει πλήρη γνώση της προσβαλλόμενης απόφασης. Η γνώση είναι πλήρης όταν ο επηρεαζόμενος μπορεί να διαγνώσει με βεβαιότητα και ακρίβεια την ηθική ή υλική ζημιά που υφίσταται από τη σχετική διοικητική πράξη. (Ιδε Αλίκη Γεωργίου ν. Δήμου Λακατάμειας, Α.Ε. 1989 της 27/2/98)
Από τη μαρτυρία που έχει παρουσιαστεί δεν έχω πειστεί ότι η αιτήτρια γνώριζε το περιεχόμενο της επιστολής της 22/5/97 των καθ'ων η αίτηση. Δεν έχουν δοθεί οποιαδήποτε στοιχεία που θα μπορούσαν να οδηγήσουν σε συμπέρασμα ότι η αιτήτρια είχε πλήρη γνώση της σχετικής διοικητικής απόφασης. Το γεγονός ότι ο αλλοδαπός είχε εργοδοτηθεί στο Βρεττανικό Συμβούλιο δεν μπορεί να εξισωθεί με πλήρη γνώση της σχετικής διοικητικής πράξης από την αιτήτρια. Η εισήγηση ότι η προσφυγή είναι εκπρόθεσμη απορρίπτεται.
(γ) Ελλειψη δέουσας έρευνας
Η αιτήτρια εισηγείται ότι η ορθότητα της απόφασης των καθ'ων η αίτηση πάσχει από έλλειψη έρευνας. Ειδικότερα υποβάλλεται ότι δεν διεξάχθηκε έρευνα για να διαπιστωθεί αν υπήρχαν "διαθέσιμοι υπάλληλοι υποψήφιοι" και ότι τίποτε δεν έχει παρουσιαστεί που να δικαιολογεί τη σχετική απόφαση. Αντίθετα οι καθ'ων η αίτηση ισχυρίζονται ότι είχε γίνει προς τούτο η δέουσα έρευνα.
Το άρθρο 11(1) των Περί Αλλοδαπών και Μεταναστεύσεως Κανονισμών του 1972 (ΚΔΠ 242/72) προνοεί ότι,
"Αδεια απασχολήσεως δύναται να εκδίδηται υπό λειτουργού μεταναστεύσεως εις αλλοδαπόν όστις προσάγει εις αυτόν την γραπτήν έγκρισιν του Τμηματάρχου διά την έκδοσιν της τοιαύτης άδειας:
Νοείται ότι εάν λειτουργός μεταναστεύσεως ικανοποιείται ότι αλλοδαπός τις συνήψε σύμβασιν εργασίας μετ' εργοδότου εν τη Δημοκρατία και κατέχει τα προσόντα δι' ανάληψιν απασχολήσεως ορισμένης τάξεως δι' ην δεν υπάρχουσι κατά τον εν λόγω χρόνον διαθέσιμοι καταλλήλως προσοντούχοι κάτοικοι της Δημοκρατίας ούτος δύναται εν τη διακριτική αυτού εξουσία να εκδώσει προσωρινήν άδειαν διά περίοδον μη υπερβαίνουσαν τας δεκαπέντε ημέρας προς διευκόλυνσιν του αλλοδαπού να εξασφαλίση την απόφασιν του Τμηματάρχου προς έκδοσιν άδειας απασχολήσεως."
Από τα στοιχεία που έχουν παρουσιαστεί φαίνεται ότι η παραχώρηση της σχετικής άδειας βασίστηκε πάνω σε δύο σημειώσεις που περιέχονται σε δύο σελίδες διοικητικών εγγράφων που έχουν κατατεθεί στα οποία αναφέρονται τα πιο κάτω:
"Ο κ. Σωτηρίου του Υπουργείου Εργασίας, Διευθυντής Εργασίας, μου ανέφερε ότι δεν χρειάζεται να σφραγιστεί συμβόλαιο για τον αλλοδαπό. Εγκρίνεται άδεια εργασίας μέχρι 26/6/99." (Παράρτημα "Γ" της ένστασης)
"Η αίτηση έγινε αποδεκτή χωρίς συμβόλαιο εργασίας κατόπιν οδηγιών του κ. Γιαννάκη Χριστοδούλου." (Παράρτημα "Α" της ένστασης)
Μια διοικητική απόφαση πρέπει να περιέχει τη σχετική αιτιολογία σε βαθμό που να παρέχεται στο Δικαστήριο η ευχέρεια του ελέγχου της νομιμότητας της. Η αιτιολογία πρέπει να είναι ειδική και επαρκής αφού η αοριστία και η ασάφεια μπορεί να οδηγήσει στην ακύρωση της πράξης. Η αιτιολογία όμως μπορεί να πάρει μια λακωνική μορφή νοουμένου ότι το σχετικό συμπέρασμα δικαιολογείται από το περιεχόμενο του σχετικού φακέλου. (Ιδε Δαγτόγλου "Γενικό Διοικητικό Δίκαιο" 3η Εκδοση, 1992, παράγραφοι 636, 646 και 647.)
Από τα στοιχεία που έχουν παρουσιασθεί φαίνεται ότι δεν έχει διεξαχθεί οποιαδήποτε έρευνα για να διαπιστωθεί αν υπήρχαν κατά τον ουσιώδη χρόνο άλλα προσοντούχα πρόσωπα που ήταν κάτοικοι της Δημοκρατίας και θα μπορούσαν να απασχοληθούν στη θέση του Υπεύθυνου Υπηρεσίας Εξετάσεων. Οι δύο σημειώσεις πάνω στις οποίες βασίστηκε η λήψη της σχετικής απόφασης δεν στοιχειοθετούν το υπόβαθρο της διενέργειας δέουσας έρευνας. Αντίθετα υποδηλώνουν ότι δεν είχε εξεταστεί καθόλου η πιθανότητα ύπαρξης άλλων προσώπων τα οποία θα μπορούσαν να αναλάβουν τα καθήκοντα της θέσης.
Η προσφυγή επιτυγχάνει. Η επίδικη απόφαση ακυρώνεται. Οι καθ'ων η αίτηση διατάσσονται όπως καταβάλουν τα έξοδα της παρούσας διαδικασίας.
Τ. ΗΛΙΑΔΗΣ,
Δ.